外籍员工未办就业证 单位辞退无需支付补偿
2011年7月3日，美国籍的汤姆入职广州市某电子公司，任职开发总监，月工资为3万元人民币。由于广州公司觉得为汤姆办理外国人就业证很麻烦，就没有去办理。汤姆本人觉得反正公司能正常支付自己相关的福利待遇就行了，对此也没有什么意见。工作几个月后，上海另一家电子公司找到汤姆，想聘请他做总经理，月工资为5万元人民币。汤姆想到上海公司的工资高出这么多，准备向广州公司辞职走人。汤姆在一次跟朋友聊天得知中国《劳动合同法》规定，如果用人单位没有给劳动者购买社会保险的，劳动者可以以此为由，要求解除劳动关系并支付经济补偿金。汤姆于是在2012年1月5日，向广州公司提出解除劳动关系，并要求支付一个月的经济补偿金3万元人民币。请问汤姆的请求能得到支持吗？
律师说法：
本报记者采访了广东华誉律师事务所郑贤春律师，郑律师分析认为本案的焦点有：一是外国人在中国就业的，能否以用人单位未购买社会保险为由，主张解除劳动关系并支付经济补偿金；二是外国人未办理就业证的，能否主张用人单位支付经济补偿金。
根据《社会保险法》第九十七条规定：“外国人在中国境内就业的，参照本法规定参加社会保险”；《在中国境内就业的外国人参加社会保险暂行办法》第四条规定：“用人单位招用外国人的，应当自办理就业证件之日起30日内为其办理社会保险登记”。由此可知，用人单位应当为外国人购买社会保险。另外，根据《劳动合同法》第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”；第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”。由此可知，用人单位未为劳动者购买社会保险的，劳动者可以以此由，要求解除劳动关系并支付经济补偿金。
根据《外国人在中国就业管理规定》第五条规定：“用人单位聘用外国人须为该外国人申请就业许可，经获准并取得《中华人民共和国外国人就业许可证书》（以下简称许可证书）后方可聘用”；《广州市劳动争议仲裁委员会、广州市中级人民法院关于劳动争议案件研讨会会议纪要》第40规定：“外国人、港澳台地区居民在中囯内地就业，但未依法办理《外国人就业证》或《台港澳人员就业证》的，与用人单位形成劳务（雇佣）关系；已经付出劳务的，用人单位应根据双方约定支付相应劳务报酬，但不包含加班工资、解除劳动合同的经济补偿金及赔偿金、未签订书面劳动合同的双倍工资等劳动法律法规所规定的项目”。
本案中汤姆是外国人，在中国提供劳动活动，虽然广州公司没有为其购买社会保险，但由于其没有办理就业证，属于违法就业，依法主张经济补偿金是得不到支持的。
